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Comentarios sobre el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital (Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio) (Comment on the New Spanish Companies Act 2010)

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The article discusses the main points of the new Spanish Companies Act 2010.
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  Noticias  289-293 icade. Revista cuatrimestral de las Facultades de Derecho y Ciencias Económicas y Empresariales,  nº 81, septiembre-diciembre 2010, ISSN: 1889-7045 Comentario sobre lanueva Ley deSociedades de Capital Autor: Pablo Sanz Bayón Estudiante de 5º curso de Derecho y Diploma en EstudiosEmpresariales (E-1). UniversidadPontificia Comillas - ICADE (Madrid) Introducción El 1 de septiembre entró en vigor elTexto Refundido de la Ley de Socieda-des de Capital (LSC) por Real DecretoLegislativo 1/2010, de 2 julio, publica-do el pasado 3 de julio en el BOE(corrección de errores en BOE de 30 deagosto). 1 Dicho Real Decreto cumple con laprevisión establecida en la DisposiciónAdicional 7ª de la Ley 3/2009, de 3 abrilde modificaciones estructurales de lassociedades mercantiles (LME), quehabilitó al Gobierno para que realizarauna refundición completa en un únicotexto del derecho societario aplicable alas sociedades de capital. La refundiciónno abarca los tipos societarios persona-listas cuya presencia en el mercado esresidual y que seguirán regulados por elCódigo de Comercio de 1885, ni el blo-que normativo sobre modificacionesestructurales para las sociedades decapital recogidas por la LME.La importancia de la LSC se debe alalcance económico que tiene, puestoque la mayoría de empresas en Españase acogen al modelo societario capitalis-ta de sociedad anónima o sociedad limi-tada 2 .Los empresarios españoles prefierenrealizar sus actividades económicas bajo 1 Salvo el art. 515 LSC (conocida como la Enmienda Florentino) sobre la prohibición/nulidad de clausulasestatutarias limitativas de los derechos de voto en la sociedades anónimas cotizadas, reforma ya introducidapara las sociedades anónimas con la reforma operada en la Ley de Auditaría de Cuentas (art. 105.2). Entraráen vigor el 1 de julio de 2011. 2 Según el informe estadístico del Registro Mercantil Central, en 2009 se constituyeron en España 79.757sociedades, de las cuales 74.333 fueron limitadas, 753 anónimas y 4.671 de otros tipos sociales. Esta ha sidoaproximadamente la tendencia de distribución de constituciones según la forma social en todo el ámbito nacio-nal desde 2003, según los datos recogidos en el último informe estadístico del RMC.  estos tipos sociales porque gozan de laventaja de la limitación del riesgo patri-monial, hay separación efectiva entrepropiedad y dirección y además lossocios no tienen responsabilidad perso-nal por las deudas sociales. Análisis La reforma operada por el Gobiernoderoga íntegramente las leyes regulato-rias de ambos tipos sociales (LSA yLSRL). Asimismo, se derogan algunosartículos del Código de Comercio (151 a157) en lo relativo a las sociedadescomanditarias por acciones y de la Leyde Mercado de Valores (LMV), de 28 dejulio de 1988 (111 a 117) en cuanto alas sociedades anónimas cotizadas. 3 En primer lugar, cabe comentar quela Exposición de Motivos señala que laLSC es el resultado de la regularización,aclaración y armonización de los textossocietarios anteriormente señalados yque nace con “decidida voluntad de pro-visionalidad”. Esta expresión utilizadapor el legislador puede referirse a unaprobable reforma que será necesaria unavez en vigor el próximo Reglamento dela Sociedad Privada Europea o un futuroCódigo de Comercio o Código Societa-rio 4 . Sin ánimo de discutir la proceden-cia y oportunidad de esta ley, lo cierto esque desde diferentes sectores de juristasse han precisado algunos aspectos que sepueden valorar positivamente y otrosnegativamente.Por un lado, la LSC ha facilitado laordenación de materias existentes. Laley dispone de un índice que hace posi-ble una buena estructuración de lasmaterias en 14 títulos (disposicionesgenerales, constitución, aportaciones,participaciones sociales y acciones, juntageneral, administradores, cuentas anua-les, modificaciones estatutarias, separa-ción y exclusión de socios, disolución yliquidación, obligaciones, sociedadnueva empresa, sociedad anónima euro-pea y sociedad anónima cotizada). Ade-más, suprime muchas remisiones, actua-liza la terminología y unifica de formacomún aspectos normativos que no jus-tificaban un tratamiento separado. 5 Sedividen artículos que eran muy extensosen las leyes derogadas, facilitando bas-tante su lectura y entendimiento.Por el contrario, hay que señalar quela LSC es una ley muy extensa (528 artí-culos), cuyo texto publicado el 3 de juliopresentó abundantes errores de técnicalegislativa que inducen a pensar que la P ABLO  S ANZ  B AYÓN 290-293 icade. Revista cuatrimestral de las Facultades de Derecho y Ciencias Económicas y Empresariales,  nº 81, septiembre-diciembre 2010, ISSN: 1889-7045 3 El Título X de la LMV ha sido derogado salvo los apartados 2 y 3 del art. 114 (información sobre opera-ciones de administradores con la propia sociedad y ciertos casos de abstención de uso de información privile-giada) y los arts. 116 y 116 bis (informe anual de gobierno corporativo e información adicional del informe degestión). 4 Con anterioridad, ya se había manifestado la voluntad recodificadora del legislador con la Propuesta deCódigo de Sociedades Mercantiles de 2002. 5 La extrapolación realizada en la LSC de los diferentes regímenes existentes en las normas derogadas sibien puede tener como consecuencia en ciertos casos una reducción de las interpretaciones analógicas queantes surgían por la falta de regulación expresa, en otros casos, puede haberse alterado el régimen legal, yendomás allá de lo que la interpretación analógica hubiera permitido en defecto de ley, como en materia de causasde disolución.  refundición fue elaborada precipitada-mente y sin la debida revisión quehubiera requerido por su magnitud eimportancia económica. Algunos de loserrores fueron corregidos por BOE el 30de agosto, a poco más de un día de suentrada en vigor.El error de mayor calado fue el refe-rente al art. 263 LSC cuyo tenor literalantes de que fuera finalmente corregidoparecía obligar a todas las sociedades decapital a la auditoría de cuentas, inde-pendientemente de que formularancuentas abreviadas. Esto provocó la lógi-ca preocupación durante julio y agostode muchos administradores de PYMES,que no entendían la pérdida del benefi-cio de la exención. Este error se subsanóafortunadamente con la incorporaciónde un segundo apartado aclarativo en elart. 263 LSC 6 . Novedades Los cambios más significativos deesta armonización tratan fundamental-mente sobre la competencia de la juntageneral y disolución y liquidación de lassociedades de capital. A continuación seindican brevemente las principalesnovedades llevadas a cabo por la LSC:En primer lugar, en cuanto a las dispo-siciones generales, la LSC redondea elcapital social mínimo de las sociedadesanónimas (60.000 euros) y de las socieda-des limitadas (3.000 euros).El art. 18 LSCse remite expresamente al concepto degrupo y de sociedad dominante al estable-cido en el art. 42 del Código de Comercio. Por otra parte, el art. 107.3 LSC nopermite con carácter general que losestatutos sociales de una sociedad limi-tada atribuyan al auditor la fijación delvalor razonable de las participacionessociales a los efectos de su transmisión. 7 Los arts. 135-150 LSC establecen laaplicación del régimen de la sociedadadquirente (sociedad filial) en los casosde adquisición de acciones o participa-ciones de la sociedad dominante. Sinembargo, el art. 158 LSC exceptúa estaposición para los casos de autocarteraindirecta internacional, cuyo régimenaplicable es el de la sociedad dominante.Por tanto, si ésta es española, se aplicarála LSC, aunque la filial que realice laadquisición sea extranjera.En lo relativo a la junta general,incluye para las sociedades limitadas ladistinción entre juntas generales ordina-rias y extraordinarias, y establece eldeber de asistir a la junta para los admi-nistradores de las sociedades limitadas.Además, la LSC extiende a las socieda-des anónimas la enumeración de compe-tencias de la junta general y el régimenprocedimental de las convocatorias judi-ciales y especiales establecidas en laLSRL. En lo relativo al órgano de adminis-tración, resulta determinante el art.217.2 LSC porque extiende a las socie-dades anónimas la norma estipuladapara las sociedades limitadas cuando la C OMENTARIO SOBRE LA NUEVA  L EY DE  S OCIEDADES DE  C APITAL 291-293 icade. Revista cuatrimestral de las Facultades de Derecho y Ciencias Económicas y Empresariales,  nº 81, septiembre-diciembre 2010, ISSN: 1889-7045 6 «2. Se exceptúa de esta obligación a las sociedades que puedan presentar balance abreviado.». 7 Esto mismo ya se incluyó en la Ley 12/2010, de 30 de junio, por la que se modificó la Ley 19/1988, de 12de julio, de Auditoría de Cuentas.
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