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2003 Latinoamerica constitucionalismo y libertad religiosa.doc

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  LA CONSOLIDACIÓN DEL MODELO CONSTITUCIONALISTAREPUBLICANO EN IBEROAMÉRICA Y SUS CONSECUENCIAS EN ELÁMBITO DE LA LIBERTAD RELIGIOSA: ANÁLISIS MACRO-COMPARADODE SU EVOLUCIÓN Prof. Gloria M. Mor!Ca"#$r"i%o $# la UDCP&'li%a$a #!: (  Laicidad y Libertades ) *++( ,,.**-*/ . I.- C&#0"i1! 2#"o$ol13i%a ,r#4ia. Latinoamérica es la gran desconocida para el eclesiasticista español. En sus incursionesen el derecho y la doctrina extranjeras, se ha venido preocupando en los años setenta yochenta por la doctrina y experiencia italianas y en menor medida por la francesa y laalemana, después, a partir mediados de los años noventa, por el proyecto comúneuropeo, y en los últimos años, por algunos derechos confesionales como el anglicano yel islámico. Buena pruea de este escaso interés lo refleja la reducida iliograf!aeclesiasticista española al respecto, salvo la presentada por canonistas en su estrictoanálisis de las relaciones concordatarias con la "glesia cat#lica, y la vertienteiuspulicista del $erecho can#nico. %i trayectoria investigadora, iniciada a finales de los años setenta, se ha centrado en elinterés por la exploraci#n jur!dica. Exploraci#n sore todo allende los mares , y paulatinamente he sido consciente de la importancia y la necesidad de la comparaci#nen el $erecho, como fuente de saer, de análisis y comprensi#n legal. &s! de '()* a'()+, recién doctorada en $erecho, me dediué a explorar el derecho de liertad dereligiosa en &mérica de -orte, consciente de su incidencia en otros sistemas jur!dicoscontemporáneos, elaorando el primer traajo monográfico al respecto pulicado enEspaña. Estos últimos años exploro con enorme interés la comparaci#n jur!dica y sus posiilidades de aplicaci#n para el $erecho eclesiástico del Estado, al ser consciente delamplio horionte investigador ue ofrece, as! como de las, tamién, enormesdificultades en el reto mismo de la comparaci#n jur!dica.& finales de octure del año */// fui invitada por el director 0eneral de &suntos1eligiosos español al  Foro Iberoamericano sobre Libertad religiosa . Encuentro uegener# en m! el afán explorador una ve más, ante la diversidad y la riuea de maticesue ofrece la experiencia latinoamericana, la vinculaci#n hist#rica y cultural con Españay la incidencia del sistema estadounidense desde su concepci#n de las relaciones"glesia2Estado. 3or ello no he uerido eludir en el estudio de la liertad religiosa enLatinoamérica desde una perspectiva macro2comparada, convencida, eso s!, de los eneficios y rigor de la macro2comparaci#n jur!dica as! sus posiilidades investigadorasen el ámito eclesiasticista.En consecuencia, el estudio ue afronto en estas páginas se realiará desde lacomparaci#n jur!dica cuyos eneficios cient!ficos están fuera de toda duda4'5potenciando la facultad cr!tica,*5desarrollando la capacidad anal!tica,65expandiendo la percepci#n jur!dica,'  75ofreciendo la oportunidad de estudiar la interacci#n sore todo entre el $erecho,la 8ociolog!a y la 9istoria,:5y, en fin, enriueciendo el derecho propio y su comprensi#n socio2jur!dica.La ;niversidad, entiendo, dee ser un <oro aierto a ideas, cultura y experiencia desdeel pluralismo, y la comparaci#n se impone como metodolog!a hermenéutica ásica, enlos alores del siglo ==". %etodol#gicamente el mundo jur!dico latinoamericano ofrece enormes ventajas almacro2comparatista del derecho4'5la homogeneidad ling>!stica ue permite superar sin dificultad la llamada?inc#gnita de la traducci#n@A*5la homogeneidad del sistema legal al provenir de la misma familia o tradici#n jur!dica4 la romano2germano2can#nicaA65la experiencia común ue rindan más de tres siglos de convivencia mediatiada por la consolidaci#n de un modelo de relaciones "glesia cat#lica2Estado español4el modelo confesional regalista.El reto a afrontar está a la vista4 la comparaci#n, como técnica aplicada a este traajo deinvestigaci#n, ue estará enfocada desde la macro2comparaci#n jur!dica permitiéndonosdesde una estructura ásica examinar la realidad jur!dica mediatiada por una evoluci#nconcreta, para as! poder estalecer una valoraci#n gloal del proceso de consolidaci#nde la liertad religiosa y la evoluci#n de los modelos de convivencia entre el Estado ylas diversas comunidades y grupos religiosos en el comieno del siglo ==l en"eroamérica ' .  -o hace mucho, paseaa por el 3asatiempo, lugar de Betanos, en & oruña, ue recreay honra la cultura común entre Latinoamérica y España. La dedicatoria del lugar estáesculpida en la piedra de sus muros ajardinados desde su inauguraci#n, antes de lainstauraci#n de la "" 1epúlica española. & pesar del total aandono del lugar durante elfranuismo, se puede aún leer esta dedicatoria4 ?$e la %onaru!a española a sus ')hijas repulicanas@. <rase ue me indujo a reflexionar ue la evoluci#n de los últimosaños en materia de liertad religiosa del 1eino de España y las 1epúlicashispanoamericanas ha permitido un proceso de convergencia entre España e9ispanoamérica, del ue no se ha ocupado la doctrina española y ue no dee ser soslayado. 3or ello este estudio uiere ofrecer al lector una valoraci#n, hist#rica ycontemporánea, del proceso de consolidaci#n de la liertad religiosa en Latinoamérica a partir de su herencia cultural española 2 . '  Este traajo pretende arir fronteras a la metodolog!a comparada en esta materia, por ello se ha  planteado como una puerta aierta a estudios mas detallados e incluso micro2comparados, y ue, en la medida de lo posile, sirva de est!mulo a nuevas investigaciones. En consecuencia, he intentado cuidar al máximo las citas al pié de página, para ofrecer al lector no s#lo la puntual y rigurosa cita al texto para confrontar o referir afirmaciones o datos diversos, sino tamién he elaorado una selecci#n iliográfica ue ara horiontes, no s#lo desde la perspectiva de la doctrina continental europea, y en concreto española y en menor medida portuguesa, sino tamién desde y sore todo la doctrina latinoamericana, ue he completado con la doctrina angloamericana, cuyos puntos de vista sirven para enriuecer el deatecient!fico y constatar una lectura diversa de la historia. &s! la interpretaci#n española, portuguesa, latinoamericana y estadounidense nos darán una sensiilidad jur!dica con mucha mayor riuea de matices, y posilemente una comprensi#n mayor de la compleja realidad latinoamericana. *  Este traajo de investigaci#n ofrece por escrito la conferencia, ampliada y con notas al pié, impartida enla ;-E$ C%adrid5 el ** de mayo del *//6 por invitaci#n del $epartamento de $erecho Eclesiástico del Estado en la <acultad de $erecho dentro de las Dornadas académicas dedicadas a ?La cuesti#n religiosa en el constitucionalismo español@. 3or ello, desde au! uiero expresar mi agradecimiento a los miemros *  II.- El ,ro%#0o $# %o!0oli$a%i1! $# lo0 2o$#lo0 %o!0"i"&%io!ali0"a0 5'#ro-a2#ri%a!o0: S&0 #"a,a0. Este proceso no puede analiarse con el necesario rigor sin tomar en consideraci#n loselementos hist#ricos ue mediatiaron, por una parte, un modo muy concreto deimplantaci#n del modelo jur!dico continental en la &mérica coloniada por españoles y portugueses, y por otro, su evoluci#n. Elementos ue  a mi juicio2 podemos sintetiar en tres etapas 4 '5El catolicismo y el proceso coloniador de españoles y portugueses y susconsecuencias4 los modelos jur!dico2administrativos ieroamericanos.*5Las claves del proceso independentista en "eroamérica y sus consecuencias4 elmodelo pol!tico repulicano.65onsecuencias del modelo pol!tico repulicano en los sistemas jur!dicosieroamericanos.Feámoslos4'5 El catolicismo y el proceso coloniador de españoles y portugueses4 susconsecuencias en los modelos jur!dico2administrativosomo se ha dicho con frecuencia, los españoles llegaron a &mérica con la cru y laespada y una sin la otra no ten!an justificaci#n. El $erecho de patronato regio concedidoal monarca español por el pont!fice Dulio "" en ':/) complet# al mandato otorgado previamente por &lejandro F" a los 1eyes at#licos para conuistar y evangeliar elnuevo mundo 3 . 3or ello, soeran!a del territorio y evangeliaci#n, ha!an de ir unidas.La soeran!a aduirida por concesi#n del 8umo 3ont!fice a los pr!ncipes cristianos sorelas tierras de infieles, entrañaa el deer de evangeliar esos territorios por sus nuevosseñores. 8i desapareciese ese elemento de cristianiaci#n, la concesi#n de soeran!adejar!a de tener efecto. En consecuencia, religi#n y pol!tica colonial han estado muyvinculadas desde sus inicios y la monaru!a española cumpli# as! una funci#n misioneraen &mérica . La orona española, a través inicialmente del rey <ernando el at#lico, será uienorganice la "glesia ultramarina y el proceso de cristianiaci#n indiano llevado serállevado a cao siguiendo el modelo desarrollado en la "glesia granadina tras la conuistadel último reino musulmán de la pen!nsula 4  . omo indica &lerto de la 9era, en '7(6las cinco ulas alejandrinas contienen privilegios muy imprecisos, en ':/' la ula  Eximiae devotionis  concede a los 1eyes los diemos de las "glesias de "ndiasA el 6 de julio de ':/), arlos " present# al 3apa la oediencia de la orona española y el *) del de dicho departamento por su invitaci#n, en especial a su $irectora $ra. $ña. %ar!a Geresa 1egueiro y al atedrático y $irector del proyecto 3rof. $r. 0ustavo 8uáre 3ertierra. 6   Vid.  con rigurosa iliograf!a al final del traajo, 0arc!a y 0arc!a, &. ?La donaci#n pontificia de las "ndias@ en  Iglesia, sociedad y Derecho  ;38, 8alamanca, */// pp.7)/2:/'. Gamién de interés doctrinal del mismo autor, ?Los prolemas doctrinales del mundo nuevo en los precursores de Fitoria@  Ibid.  pp.:/62:':A y ?La ética de la conuista de &mérica en el pensamiento español anterior a ':67@ en  Iglesia, sociedad y Derecho  ;38, 8alamanca, '():, pp.67'26H*. 7  fr. &. $e Egaña, vo ?3atronato 1eal de "ndias@ en el  Diccionario de Historia eclesiástica de España  Ced. &ldea, %ar!n y Fives5 %adrid, '(H*. "ncluye una amplia iliograf!a desde el siglo =F""". Gamién para una interesante visi#n de conjunto <. antelar 1odr!gue, ?3atronato y Ficariato regio español en "ndias@ en   !emana L"so#española de Derecho $an%nico. Derecho $an%nico y pastoral en los Desc"brimientos l"so#españoles y perspectivas act"ales. ;38, 8alamanca, '()( p.:H2'/* 6  mismo mes éste le otorgaa la ula &niversalis Ecclesiae , la ula institucional del3atronato regio universal en las "ndias 5 .La coloniaci#n portuguesa de los territorios americanos generará en sus iniciosdisputas diplomáticas entre españoles y portugueses, y por ello el reparto de territoriosentre amos se ajustará a lo dispuesto en las ulas alejandrinas, ue autoriaron laconuista y la evangeliaci#n del nuevo continente. -o ostante, las únicas ulas ueestalecieron donaciones para los descuridores fueron, la primera  Inter $aetera  y la  D"d"m !i'"idem , mientras ue la segunda  Inter $aetera  se limit# a señalar una fronteraentre los dos pa!ses descuridores. & pesar de las tensiones entre el monarca portuguésDuan "" y los 1eyes at#licos para traar la frontera hispano2lusa en Latinoamérica seacord# finalmente colocar ésta a 6H/ leguas del meridiano al oeste de ao Ferde. Elconvenio se firm# en estos términos as! en el Gratado de Gordesillas, firmado el H de junio de '7(7. En consecuencia, las tierras descuiertas o ue se descurieran al oestede dicha l!nea ser!an castellanas, y las situadas al este de la misma ser!an portuguesas. 3ortugal organiará el goierno de ese territorio a partir de ':66, dividiéndola engrandes capitan!as hereditarias donadas a familias ue asum!an el coste delasentamiento a camio de amplios poderes de goierno. uando este sistema feudalentr# en crisis, la corona portuguesa en ':7(, eligi# una administraci#n centraliada enla ciudad de 8alvador de Bah!a. Los srcinales donatarios tuvieron ue ceder sus poderes al goierno central. -o ostante, esto no conllev# la implantaci#n de un sistemalegal en el territorio más allá de lo necesario para organiar de forma general elcomercio de la ona + . $urante el reinado de <elipe "", entre ':)/ a '+7/, 3ortugal estuvo unido a la oronaespañola, una etapa ue es conocida en 3ortugal como la ?autividad española@. I fue precisamente en esta etapa cuando se inici# la reorganiaci#n de la ley portuguesa y susinstituciones legales. 8e reform# el sistema judicial a través de la recepci#n de la ley portuguesa ue en esos momentos estaa formada por $erecho 1omano, y an#nico, ysustancialmente  I"s $omm"ne,  costumres y estatutos municipales junto a la legislaci#nreal portuguesa. 8e pulic# en '+/6 como ?Jrdenanas <elipinas@. Esta legislaci#nestuvo en vigor en Brasil hasta la aproaci#n de su #digo civil en '('H. En '+/7 el reycre# un onsejo de "ndias portugués a imitaci#n del español, aunue en '+7*modificará su nomre por el de onsejo ;ltramarino, como señal distintiva de laindependencia de la monaru!a portuguesa respecto a la corona española H .La corona española tom# como modelo jur!dico2administrativo su propio sistema deorganiaci#n interna ) . El onsejo de "ndias creado en ':*7 se encontraa en la caeade la administraci#n imperial. 8us miemros ha!an de ser necesariamente juristas, yeste #rgano se encontraa inmediatamente después del monarca en la pirámide del poder y sore él reca!a el poder legislativo, judicial y ejecutivo del goierno de las"ndias. -o ostante, la metr#poli interesada por los eneficios econ#micos ue oten!ade &mérica, coloni# principalmente los territorios costeros dejando el interior en una :  fr. &. $e la 9era,  El regalismo borb%nico . %adrid, '(+6, p. '': y s. +  8.B. 8chKart, !overeignty and !ociety in $olonial (ra)il* +he High $o"rto (ahia and Its -"dges /01#23 . Bereley, alifornia ;niversity 3ress, '(H6. H  &. Leite, ?Geriam os reis de 3ortugal verdadeira jurisdiMao eclesiásticaN@ en   !emana l"so#española... cit. pp.'/6 y ss.A y &.$. $e 8ousa osta, ?Bulas pontificias e expansao portuguesa@ en  Diccionario da Historia da Igre4a em 5ort"gal  , 6. )  D. Lynch, ?Ghe "nstitutional <rameKor of olonial 8panish &merica@  -o"rnal o Latin 6merican !t"dies  '((*, vol.*7 pp.+(2)'A D.L. 3helan, ?&uthority and <lexiility in the 8panish "mperial Bureaucracy@  6dministrative !cience 7"artely '(+/ vol.: pp.7H2+:. 7  situaci#n casi intacta. Este hecho ha favorecido ue uena parte de las costumres propias de esas gentes nativas hayan pervivido hasta la actualidad. La doctrina suele diferenciar tres grandes etapas, o si se uiere, tres diversas figuras jur!dicas ue evolucionan al compás de la propia monaru!a española, coincidiendo conlos tres siglos de la historia colonial española4 el 3atronato propiamente dichoA elFicariato, a partir de la pol!tica centraliadora de <elipe "", ue transforma el onsejo de"ndias desde ':)/ en una instituci#n jur!dica eclesiástica y civil por la ue los reyes deEspaña ejercitan en "ndias la plena potestad can#nica disciplinarA y las 1egal!assoeranas o mayestáticas de los Borones españoles del siglo =F""" 9 .Efectivamente, el $erecho de patronato paulatinamente favorecerá a la orona españolaa medida ue ésta consolidaa sus ases asolutistas de poder, por lo ue lacompetencia estatal incide cada ve más en la competencia eclesiástica. $e este modo elejercicio del poder eclesiástico de la 8anta 8ede estaa mediatiado por el de la propiaorona española. Los monarcas españoles se convirtieron de facto en delegados del3ont!fice para el goierno eclesiástico de las "ndias. En consecuencia, en el 8. =F""" losmonarcas españoles utiliarán una nueva figura, la regal!a, cuyo desarrollo serárealiado a través de la doctrina regalista. La regal!a es un derecho regio por el cual pod!an ejercer su goierno sore materias eclesiásticas, no por concesi#n pontificia sino por su condici#n de monarcas desde una concepci#n de poder asolutista 10 . Las ra!cesdel regalismo se remontan, por una parte a la decadencia del poder pontificio frente alfortalecimiento del poder real y por otra, a las consecuencias de la reforma protestanteen las relaciones "glesia2Estado a partir de las cuales surge la noci#n de confesionalidadestatal.La pol!tica religiosa de la monaru!a española evolucionará fundamentalmente durantelos reinados de arlos """ y arlos "F con la intenci#n de reformar las ases de la"glesia indiana. arlos """ se proclamará en 'H+: vicario y delegado de la sillaapost#lica al afirmar ue ?compete a mi real potestad intervenir en todo lo ue competeal goierno espiritual de las "ndias, con tanta amplitud, ue no s#lo me está concedida por la 8anta 8ede sus veces en lo econ#mico de las dependencias y cosas eclesiásticas,sino tamién en lo jurisdiccional y contencioso, reservándose s#lo la potestad de orden,de ue no son capaces los seculares@. 3ara reformar la pol!tica religiosa indiana arlos""" utiliará tres v!as4 en primer lugar la expulsi#n de los jesuitas, suprimiendo pues el poder de la orden sore todo en su influencia educativa en la clase dirigenteA en segundolugar desarrollando una nueva pol!tica conciliar, esto es, dejando en manos de losconcilios de la "glesia cat#lica en &mérica Latina la reforma de la administraci#n de la"glesia pero desde postulados regalistas, reforando con ello las ases de las "glesiasnacionalesA y en tercer lugar creando una Dunta ue elaorase el nuevo c#digo de lasleyes de "ndias, cuya pretensi#n será la de aplicar el regalismo a la "glesia indiana. Estec#digo, ue se concluye en 'H(/ durante el reinado de arlos "F, recopila en su Liro " (   Vid.  on mas amplitud y rigurosas citas al texto &. $e la 9era, o,cit. pp.''+2'6/. '/    Ibid   pp. '66 y ss.. La ora cit. se centra precisamente en el regalismo or#nico ue examina con minuciosidad, a ella nos remitimos para un estudio detenido. Gamién para una aproximaci#n al regalismo con excelente iliograf!a vid. $el mismo autor, la vo  8egalismo  en el  Diccionario de  Historia eclesiástica  , o.cit. 8ore regalismo y la actividad conciliar en &mérica Fid. $el mismo autor, ?El movimiento conciliar regalista en &mérica@ en  Las relaciones entre la Iglesia y el Estado9 Est"dios en memoria del 5ro. 5edro Lombard:a . ;%, ;-, '()( pp.''(62'**(. $esde una visi#n de conjunto, de los siglos =F"" y =F"""4 &. $om!ngue Jrti, ?1egalismo y relaciones "glesia2Estado en el siglo =F""@ en  Historia de la Iglesia en España , Fol. "F, %adrid, '(H( pp. H62'*' y G. Egido, El regalismo y las relaciones "glesia2Estado en el siglo =F""",  Ibid  . pp. '*6  *7( Ccon una cuidada selecci#n  iliográfica5. :
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